来论｜澳洲国家安全立法对比基本法23条

特区政府于1月30日至2月28日展开《基本法》第23条立法公众谘询。每个国家都会制订维护国家安全法律，这既是主权国家的固有权利，也是国际惯例。西方各个国家都制订了一系列维护国家安全的法律，并建立了相关决策和执行机构。这些国家的相关立法普遍比香港的更为严格，澳洲是其中的典型代表。

澳洲对保护国家安全以及处理外国间谍下手极重，尤其是2018年的《国家安全立法修正案（间谍活动及外国干预）法》，加入了非常多关于机密资讯的罪名，在新法律的间谍罪构成要件之下，大量的正常媒体行为都有机会被认定为间谍罪。因此2018年澳洲对间谍罪的修订一直存在不少学术争议，但澳洲政府丝毫不理会。

这里简单介绍澳洲国家安全的立法历程和基本内容，并通过对比跟香港23条对应的法律条文，给读者一个全面的参照。让读者体会「澳洲23条」的严苛。
一、澳洲国安立法的历程及基本内容

澳洲反外国干涉立法的里程碑是，2018年6月28日澳洲国会参议院通过了《国家安全立法修正案（间谍活动及外国干预）法》（the National Security Legislation Amendment （Espionage and Foreign Interference） Act 2018）及《外国影响力透明化法案》（Foreign Influence Transparency Scheme Act）。

《国家安全立法修正案（间谍活动及外国干预）法》大幅加重了对间谍活动的刑罚。泄露国家机密资讯的联邦官员将面对更重的刑罚，入侵澳洲企业系统盗取商业机密的外国人则要面对最高15年监禁。此外，法案亦纳入新的外国干预及破坏罪行，将破坏「重要基建」如电网及交通系统的行为刑事化。
二、香港23条立法对比澳洲类似法条
1、叛国及相关行为

23条谘询档中，一个重要立法目标就是要完善与叛国相关的罪行，并将相关罪行纳入《条例》。谘询档指出现行法律中，与叛国相关的罪行主要载于《刑事罪行条例》中包括：（a）「叛逆」罪；（b） 普通法的「隐匿叛国」罪；（c）「叛逆性质的罪行」；（d）「非法操练」罪。建议以现行的「叛逆」罪作为蓝本，将「叛逆」 罪改称为「叛国」罪，并加入普通法的「隐匿叛国」罪，并且规管「叛国性质的罪行」。

澳洲法律中有关叛国罪的内容主要集中在澳洲《刑事法典1995》（Criminal Code Act 1995）之中，如煽动他人以武力推翻联邦宪制或澳洲政府，据《刑事法1995》第80.2条规定，可处7年监禁。如任何人只要进行恐怖活动，就算是鼓吹恐怖主义，或是提倡要发动恐袭，即使未有任何实质行动，根据《刑事法1995》第80.2c条一经定罪，可以判处5年以上监禁。叛国罪还包括协助敌人参与武装冲突，只要一方（敌方）参与涉及英联邦或澳洲国防军的武装冲突，以及该人意图透过该行为实质上协助敌人参与武装冲突，即属于协助敌人参与武装冲突，最高刑罚为终身监禁。
2、叛乱、煽惑叛变及离叛，以及具煽动意图的行为

23条谘询文件中关于叛乱、煽惑叛变的内容，是将现有《刑事罪行条例》中「煽惑叛变」、「煽惑离叛」及「煽动意图」相关的罪行、做进一步完善，目标是：
‧把上述罪行完善并纳入建议《条例》中，使维护国家安全的法律更归一；
‧切合香港特区现今形势，修订「煽惑离叛」罪的对象范围，以及完善「煽动意图」的定义；
‧新增「叛乱」罪，以处理属一个中国内的严重内乱行为。

澳洲《刑事法典》第80.1AC条（Treachery）80.1AC 明确规定若出现以下情况，则构成犯罪：（a）该人从事某种行为；和（b）该行为涉及使用武力或暴力；和（c）该人的行为意图是推翻：（i）宪法；或者（ii）联邦政府、州政府或地区政府；或者（iii）联邦政府的合法权力。犯罪分子一经判刑，将面临最高终身监禁的刑罚。
3、窃取国家机密及间谍行为

为了维护国家安全，并确保政府能够畅顺运作，涉及国家秘密的资料必须予以保密，否则会构成严重的国家安全风险。

23条谘询文件建议完善与「保护国家秘密」、「非法披露」相关的罪行、「间谍」行为相关的罪行。

澳洲在2018年通过的《国家安全立法修正案（间谍活动及外国干预）法》，大幅提高从事间谍活动、泄露国家机密的刑罚，而且列明入侵澳洲企业系统，以窃取商业机密的外国人，最高可判囚15年。若勾结外国势力干犯部分相关罪行更会适用较高刑罚。法案亦规定任何有关国家安全的资讯，在向澳洲人民公开或广播期间，如有机会让境外势力」听取，该媒体可判15年监禁。
林士安